大家好，我是你们的保险顾问Lucy。

关注资本圈的朋友最近都知道，康美药业案一审落槌，而其董监高们面临的天价赔偿令“董责险”需求升温。今天，Lucy就来跟大家聊聊，董责险如何保护董监高，防范高层的职业风险。

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天价赔偿助推董责险购买潮

根据广州市中级人民法院一审判决结果，康美药业应向5.2万名投资者赔偿投资损失24.59亿元；公司实控人马兴田以及5名直接责任人承担连带清偿责任，时任公司“董监高”的13名个人按过错程度分别承担20%、10%、5%的连带清偿责任。这样算来，即使是连带责任最少的个人，责任金额也超过了1亿元。

天价赔偿也让董责险再次大火了一把。据不完全统计，截至目前，今年共有154家A股上市公司发布了董责险购买计划，同比大幅增长53%。

“董责险”全称董事、监事、高级管理人员以及公司赔偿责任险，是一种保障公司以及公司董事及高级职员个人财务风险的保险。此保险是对公司董事及高级职员在行使其职责时所产生的错误或疏忽的不当行为进行赔偿的保险合同。承保范围包括，庭外和解、判决或和解损失、律师费以及对于公司事务正式调查的抗辩费用等。

12月4日，在国际金融论坛第十八届全球年会上，证监会副主席王建军就康美案、独董制度回应了市场关切。他表示，康美特别代表人诉讼案的判决具有重大标志性意义，宣告了虚假陈述、欺诈发行违法成本过低的时代一去不复返了。应全面、客观看待上市公司独立董事制度。对市场各方完善独立董事制度的意见建议，中国证监会高度重视，已组织专门力量进行研究，进一步明晰独立董事权责边界，加强履职保障、完善责任机制。

随着新《证券法》的出台，近两年上市公司投保董责险呈现爆发趋势，同花顺（300033）中的公告显示，目前已有540家企业投保董责险；而根据粗略统计，截至11月23日，今年年内已有162家上市公司披露了董责险拟购买事宜。较早开展董责险业务的华泰财险也证实了此轮”投保”热潮，该公司相关人士表示，近期从中介渠道和客服中心收到的咨询有大幅增加。

根据今年上市公司公布的购买董责险的公告大致来看，保险赔偿限额约在3000万元至2亿元间，以5000万元至1.5亿元的区间较为集中。保费则低至15万元，高达100多万元。

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董责险赔什么？

董责险保单其实是欧美的舶来品，进入中国不过十余年，严重缺乏相关保险合同纠纷的判例，而且保单条款翻译和本地化严重不足，同时英美法系和中国大陆法系的差别导致保单语言在适用性上存在着水土不服的情况。

目前市场上各家保险公司董责险的赔偿范围和条款略有不同，但大部分都包括董监高在履行管理职责过程中因为不当行为而应承担的对外赔偿责任，主要包括律师费、和解金等，保单扩展还包括保释费、公关费以及危机处理费等。部分本地化较好的保单还包括有中国特色的行政和解金、为响应股东行权产生的行权响应费用等。

具体到康美药业案中，可能主要涉及到如下赔偿及费用：

对外赔偿责任：独董面临的数亿元对外赔偿责任是目前大家最为关注的部分，需要结合保单条款约定及理赔处理中对于独董是否存在主观故意的证据收集，来厘定是否属于董责险的赔偿范围。

诉讼费：康美药业案诉讼费高达1200余万元，法院判令由承担责任的被告共同承担。此外，如后续独董提起上诉，会继续产生上诉费，部分董责险的保障范围也包括诉讼费。

律师费：从几十万元到几百万元不等，康美药业案中各董监高更是单独聘请了自己的律师，使得全案律师费数倍增长，预计总计达数千万元。这也是董责险的主要赔付内容。

除了上述在判决书中较为显性的费用，在整个案件办理过程中，也可能产生巨额的隐形费用：

损失核定费：部分被告会自行委托第三方机构就投资差额损失、系统风险、非系统风险等问题进行核定。根据案件数量和复杂程度，该部分费用少则几万元，多则可能上百万元。该费用属于新类型，是否在保障范围内尚待明晰。

生活保障费：原告有权保全被告财产。在被告财产被查封的情况下，部分董责险保单还可以提供一定额度的生活保障费的扩展条款。

调查费用：董监高在面对调查时也会聘请律师，寻求法律意见，以便合法配合调查。部分保单将调查费用纳入扩展保障。

危机处理费：部分董监高以及公司在面对特殊情形时也会聘请公关公司进行危机处理，部分保单也提供相关的扩展保障。

此外，康美药业案系法院判决确定董监高赔偿责任。而在其他上市公司所涉虚假陈述诉讼案件中，原被告曾和解结案。如独董因和解承担赔偿责任，这也是董责险保单主要赔付内容。

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上市公司财务造假，独董还能获赔吗？

康美药业案一审判决作出后，不少言论称康美药业是财务造假，属于故意违法行为，即使买了董责险，独董们这次也用不了。而事实并非如此。基本上所有的董责险产品都约定了“可分性”条款，明确部分董监高的不当行为不能认定为其他董监高也知晓或者有同样的行为，且对于不知情的董监高，保单对其仍然有效。也就是说，康美药业财务造假虽然是原董事长马兴田等人组织策划实施，但这仅导致马兴田等人丧失董责险保障。对于其他未被认定参与或知晓财务造假的董监高，如果买过董责险，且没有其他拒赔理由，基于“可分性”条款，其仍然在董责险的保障范围内。

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如何明确是否会被董责险拒赔？

董责险常见的拒赔情形是董监高的不诚实、欺诈、故意违法行为。那董监高如何确定有没有触发拒赔情形呢？

在故意行为方面，虽然绝大部分董责险均约定必须由生效司法判决或裁定认可是否存在故意行为。但这类条款大多是从美国借鉴而来。在我国现有的法律体系下，有更多类型的法律文书可用于确定是否存在故意行为。

例如，不少行政处罚决定书都会写明各董监高被处罚的事实和理由。以康美药业案为例，证监会对董监高的处罚理由就分成两类。一类是被明确写明“组织”“安排”“策划”“协调”“参与”财务造假的董监高。另一类则是在相关报告上签字，且没有证据证明勤勉尽责的董监高。

第一类董监高即可被认定为存在故意违法行为，从而不属于保障范围。而属于第二类的情况，则仍然在保障范围内。除了行政处罚决定书外，证监局还可能做出监管措施、交易所作出自律监管和纪律处分、行业协会作出自律措施。但这些惩戒措施在证据获取或当事人申辩权利的保障上和行政处罚程序存在明显不同。直接以此认定是否存在除外情形，可能不当扩大或限缩除外情形的认定。

而在刑事方面，与信息披露相关的违规披露/不披露重要信息罪、欺诈发行股票债券罪均属故意行为，不在董责险保障范围内。

除了故意行为之外，董责险的除外责任通常还包括欺诈行为和不诚实行为。这两个概念借鉴于英美法。严格来说，并非我国公司法和证券法对于董监高行为的规定。因此这两个概念的判断仍需结合个案证据，回归到董监高是否故意违法的判断上。同时，我们认为合同法上对于欺诈的划分标准一样可以适用于对董监高欺诈行为的判断。即欺诈不仅包括积极欺诈，也包括消极欺诈。

也就是说，基于董监高负有忠实勤勉义务，如果有证据证明董监高直接知晓违法行为仍不指出，甚至仍在相关报告上签字，则该类董监高可被认定为消极欺诈，也不属于董责险的保障范围。事实上，在康美药业案判决结果公布后，一些独董随即辞职触碰到了市场的敏感神经，甚至出现上市公司怒怼独董辞职的事件。董责险的作用不仅是保护不知情、不参与违法活动的董监高，使其不因履职风险就束手束脚，同时也使得投资者能够更为便捷和有保障地取得赔偿。另一方面，在有了充分的董责险保障后，董监高们面对康美药业案的反应不是辞职了之，而是借此明晰自己的行为边界，杜绝故意违法行为，并充分发挥自己的专业职能。

综合来看，对于A股上市公司，配置董责险，在遇到证券索赔的时候，可以降低公司的经济损失；对于上市公司高管，则解决了工作中的后顾之忧，令高管更加安心履职；对于投资者本身，也有利于投资者保护，投资者们更可以安心持股。

可以看到，A股配置董责险热情已经被点燃。

附2021已投保董责险上市公司名单：

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