熊锦秋 资深市场评论人士

　　华友钴业（603799）在2015年1月底上市，2014年净利润为1.4亿元(2012、2013均在1亿元以上)，然而2015年报显示净利润-2.46亿元，同比减少269.22%，主要是2015年四季度亏损超2亿元。上市首年即出现业绩大幅下滑，这再度引发投资者对上市公司业绩变脸现象的关注和讨论。

　　据公司年报，钴、镍、铜等大宗商品2015年价格大幅下挫是公司业绩下滑的重要原因。钴在2015年大部分时间里一直处于下跌态势，并在2015年四季度出现大幅下挫，MB市场钴价格从8月份的12.97美元/磅跌倒12月份的9.2美元/磅，公司另外两个主要产品铜、镍的价格也出现大幅下挫。当然，对这一风险，华友钴业在招股说明书中已经指出，“若未来钴、铜金属(包括镍金属)价格大幅波动或下滑，将导致公司营业收入、毛利等财务指标大幅波动或下滑，甚至可能需对公司存货、固定资产、无形资产等资产计提大额跌价准备或资产减值准备，从而大幅减少公司盈利。”

　　《证券发行上市保荐业务管理办法》第72条规定，发行人在持续督导期间出现“公开发行证券并在主板上市当年营业利润比上年下滑50%以上”等情形的，证监会可根据情节轻重，自确认之日起3个月到12个月内不受理相关保荐代表人具体负责的推荐；情节特别严重的，撤销相关人员的保荐代表人资格。对于像华友钴业这样在主板首发上市的，持续督导的期间为上市当年剩余时间及其后2个完整会计年度，也即目前华友钴业还处于督导期之内。按上述规定，华友钴业保荐代表人是否要受到相应处罚？不过，宏观经济环境、行业周期变化等都会对企业的经营产生影响，上市公司业绩波动是客观存在的现象；目前还不得而知的是，证监会在监管执法时，是否会将宏观经济环境波动的因素也纳入考量，是否只要上市公司及时提前充分披露有关业绩下滑的风险因素、就可摆脱业绩变脸的责任。

　　前几年，次新股业绩变脸，人们都会怀疑公司是否包装上市、造假上市。不过，2013年底证监会出台《关于进一步推进新股发行体制改革的意见》，其中规定，发行人及其控股股东应承诺，招股说明书有虚假陈述将依法回购首次公开发行的全部新股，且发行人控股股东将购回已转让的原限售股份；发行人及其控股股东、实控人、董监高等应承诺，招股说明书有虚假陈述，将依法赔偿投资者损失，保荐机构等也应作出类似赔偿承诺。另外2014年10月证监会出台《关于改革完善并严格实施上市公司退市制度的若干意见》，其中规定对欺诈发行公司实施强制退市制度。上述政策措施大幅抑制了企业造假上市冲动，造假上市风险较大，当然也不排除极个别企业还抱着造假难以发现的侥幸心理。

　　对于上市公司业绩变脸，如果涉及虚假陈述，大可按照有关规定进行行政处罚、并且有关主体还要切实履行对投资者的民事赔偿承诺；如果上市公司业绩变脸有部分是因为行业、市场波动等因素影响，并且发行人就此提前进行了风险提示，那么对此虽可部分减免有关主体的行政处罚或民事赔偿，但或许并不能就此彻底豁免其应负的全部法律责任。这是因为，要鉴别是否是因为行业波动引发上市公司业绩变脸、这几乎不可能，上市公司的原材料以及产品虽然市场价格波动巨大，但不少通过期货市场予以套期保值，过度强调市场波动因素或难令人信服，上市公司若只能靠天吃饭、这样的董监高或许只能退休了；而且，若上市公司可以行业市场波动来摆脱业绩变脸全部责任，那么所有上市公司相关主体都会找这方面的借口。

　　如何追究业绩变脸中的民事赔偿责任，这个才是问题的焦点。目前对于虚假陈述，追究有关主体相关的法律责任已经有相对成熟的法律制度体系，但是，或许很多业绩变脸难以认定为虚假陈述，难以纳入虚假陈述追责体系。股民以企业在上市前三年的业绩对其估值，但一上市后企业业绩就巨幅下跌甚至亏损，由此导致投资者亏损，这方面或许也应追究民事赔偿责任。

　　而股东要追讨自身损失，只能向有关主体提出民事诉讼索赔，但业绩变脸目前恐怕难以成为诉讼理由。目前与股东直接诉讼索赔相关的主要诉由主要包括两方面，一是《公司法》第21条规定，公司的控股股东、实际控制人、董监高员不得利用其关联关系损害公司利益，否则应当承担赔偿责任；二是《公司法》第153条规定：董事、高管损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。这些规定与业绩变脸关联都还不紧密，为此，建议将业绩变脸也直接纳入股东直接诉讼的可诉范围。又或者，可规定，发行人大股东在招股说明书中应该承诺：企业上市后头三年若净利润低于上市前一年净利润50%的，控股股东、董监高、保荐人等中介机构，将承担净利润差额等相应损失。

　　另外，自愿上当固然是投资者的一项不可剥夺的权利，但显然，多数投资者参与股市投资、并不想在市场上当受骗，而是希望有所收益。那么在当前对业绩变脸追责制度还不健全的情况下，是否允许业绩大幅波动的企业趁业绩好的时候粉墨登场上市，在笔者看来，这或许应该值得探讨。监管层和交易所不仅要捍卫市场的公开透明，还必须确保市场具有一定的门槛和品位，要尽可能让投资者免受亏损之苦，为此要为投资者(消费者)提供有一定可靠性的金融产品，目前理应适当控制业绩大幅起伏波动、具有高度投机性的企业股票上市。

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